Реалии сегодняшнего дня показывают, что не только юридическим лицам, но и простым гражданам необходимо аккуратно обращаться с безналичными денежными средствами, избегая сомнительных схем и операций.
К понятию «банковская деятельность» относятся все операции, перечисленные в ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности»:
- привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;
- размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
- осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
- инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
- купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
- привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;
- размещение указанных в пункте 7 настоящей части привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет;
- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;
- осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;
- осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).
Осуществление указанной деятельности возможно исключительно на основании специального разрешения (лицензии) ЦБ РФ (ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности).
Согласно ч. 9 ст. 13 Закона граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.
Гражданско-правовая ответственность за незаконную банковскую деятельность
Согласно ч. 2 ст. 835 ГК РФ в случае принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, или с нарушением порядка, установленного законом или принятыми в соответствии с ним банковскими правилами, вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков.
Если таким лицом приняты на условиях договора банковского вклада денежные средства юридического лица, такой договор является недействительным (ст. 168 ГК РФ).
Указанные последствия также применяются в случаях привлечения денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи им акций и других ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным, и привлечения денежных средств граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями вклада по первому требованию и осуществление вкладчиком других прав, предусмотренных правилами гл. 44 ГК РФ (ч. 3 ст. 835 ГК РФ).
Административная ответственность за незаконную банковскую деятельность
За незаконную банковскую деятельность лицо может быть привлечено к административной ответственности.
Согласно ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц — от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц — от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
Уголовная ответственность за незаконную банковскую деятельность
Объективная сторона преступления выражена в совершении действия, то есть осуществлении банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии), что приводит к последствиям — причинению крупного ущерба гражданам, организациям или государству.
Оконченным данное преступление считается с момента причинения ущерба.
Квалифицирующими признаками преступления являются отягчающие обстоятельства, то есть обстоятельства, при которых повышается уровень общественной опасности преступления.
К квалифицирующим признакам данного состава преступления относятся совершение преступления организованной группой или сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере (ч. 2 ст. 172 УК РФ).
Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК РФ).
Согласно примечания к ст. 170.2 УК РФ крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей 2 250 000 рублей, а особо крупным — 9 000 000 рублей.
Что выступает в качестве основных доказательств по ст. 172 УК?
Участвуя во многих уголовных делах по защите лиц по ст. 172 УК РФ, мною были отмечены основные доказательства обвинения при расследовании уголовных дел по незаконной банковской деятельности:
- Оперативно-розыскные мероприятия: а)»Прослушивание телефонных переговоров» (ПТП), б) снятие информации с технических каналов связи (получение доступа к электронным почте и другим ресурсам); в) оперативное наблюдение; г) оперативное внедрение.
- Показания номинальных лиц организаций — формальные руководители, не осуществляющие реальное руководство компании и финансово-хозяйственную деятельность;
- Заключение фоноскопической судебной экспертизы — установление принадлежности голоса в ходе прослушивания телефонных переговоров;
- Заключение бухгалтерской судебной экспертизы — установление размера преступного дохода.
Как определяется размер преступного дохода по ст. 172 УК РФ?
Как правило следователь при назначении судебной бухгалтерской экспертизы ставит перед экспертом один основной вопрос: «Какова сумма дохода, полученного от осуществления незаконной банковской деятельности (банковских операций)».
Для исчисления в качестве такого принимается определенный процент (процент по разным делам разный, но как правило он берется исходя из результатов прослушивания телефонных переговоров) от суммы денежных средств (без учета взаимных, внутренних перечислений и произведенных возвратов), поступивших на лицевой (расчетный счет) компании за определенный период времени.
То есть за основу принимаются во внимание компании, которые установлены следствием как подконтрольные обвиняемому и по их расчетным счетам, согласно выпискам, осуществляется расчет суммы дохода по всем платежам за период времени, который установит следователь.
Что делать при привлечении лица по незаконной банковской деятельности?
Для начала необходимо найти грамотного адвоката по незаконной банковской деятельности, у которого в практике были подобные уголовные дела, он осуществлял защиту по таким делам.
Опытный адвокат по ст. 172 УК РФ поможет выработать правовую позицию, тактику и стратегию защиты, поскольку работа по данной категории дел имеет свою специфику и целый ряд особенностей.
Незаконное обналичивание денежных средств: теория и практика адвокатов
Имея значительный опыт работы по защите лиц по незаконной банковской деятельности, мною совместно с коллегой была опубликована статья «Незаконное обналичивание денежных средств: теория и практика адвокатов» в научном журнале, рекомендуемом ВАК (Высшая аттестационная комиссия при Министерстве науки и высшего образования Российской Федерации) — Вестник Нижегородской академии МВД России.
Из статьи вы узнаете:
- что такое банковская деятельность и банковская операция, какие действия могут быть признаны незаконной банковской деятельностью;
- какие манипуляции расцениваются как незаконное обналичивание денежных средств, кого за них могут привлечь к уголовной ответственности;
- почему квалификация незаконного обналичивания денежных средств по статье 172 УК РФ является ошибочной;
- по какой причине действия обнальщика, сопряженные с причинением обществу или государству крупного ущерба (извлечением дохода в крупном размере), должны быть квалифицированы по статье 171 УК РФ.
Опубликованный текст статьи можно прочитать ниже.
